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根據(jù)禁止反悔原則，在專利無效程序中，專利權(quán)人通過對權(quán)利要求、說明書的限縮性修改或者意見陳述的方式放棄的保護范圍，在專利侵權(quán)訴訟中確定是否構(gòu)成等同侵權(quán)時，禁止權(quán)利人將已放棄的內(nèi)容重新納入專利權(quán)的保護范圍。也就是說，如果在專利無效程序中，專利權(quán)人主張其權(quán)利要求不包含某技術(shù)方案，則在專利侵權(quán)訴訟中，其不可再主張其權(quán)利要求包含某技術(shù)方案。

因此，如果可以通過專利無效程序使當事人放棄對某技術(shù)方案主張專利權(quán)，且被訴侵權(quán)技術(shù)方案恰好屬于被權(quán)利人在無效程序中放棄的技術(shù)方案，則在專利侵權(quán)訴訟案件中可以通過主張不侵權(quán)抗辯來獲得較好的應(yīng)對效果。

(一)不侵權(quán)抗辯

不侵權(quán)抗辯是指當事人主張被訴侵權(quán)技術(shù)方案沒有落入專利權(quán)的保護范圍。專利權(quán)的保護范圍基于權(quán)利要求，且根據(jù)全面覆蓋原則，構(gòu)成專利侵權(quán)需要滿足被訴技術(shù)方案包含了權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。

但若被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比，缺少權(quán)利要求記載的一個以上的技術(shù)特征，或者有一個以上技術(shù)特征不相同也不等同的，則被訴技術(shù)方案便沒有落入專利權(quán)的保護范圍，即不構(gòu)成專利侵權(quán)。

因此，在應(yīng)對專利侵權(quán)訴訟時，需要技術(shù)專家與專利律師協(xié)同合作，對涉案專利與被訴侵權(quán)方案進行詳細對比，若能在被訴侵權(quán)技術(shù)方案中找到不相同或不等同的技術(shù)特征，或找到被訴侵權(quán)技術(shù)方案不包含涉案專利的某個技術(shù)特征，則主張專利不侵權(quán)抗辯會取得不錯的效果。

(二)現(xiàn)有技術(shù)抗辯

《專利法》第六十二條規(guī)定，“在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。”

根據(jù)上述規(guī)定，如果被訴侵權(quán)人可以提供證據(jù)證明被訴技術(shù)方案屬于現(xiàn)有技術(shù)的，則不構(gòu)成專利侵權(quán)。如果想證明被訴技術(shù)方案屬于現(xiàn)有技術(shù)，可以提供涉案專利申請日前公開的技術(shù)方案，如已公開的專利、已公開的技術(shù)文檔等。

在進行現(xiàn)有技術(shù)抗辯時，建議優(yōu)先選擇使用自己的專利、或已公開的非專利技術(shù)作為現(xiàn)有技術(shù)，而盡量避免使用他人的在先專利。因為進行現(xiàn)有技術(shù)抗辯需要主張被訴侵權(quán)技術(shù)方案屬于現(xiàn)有技術(shù)，若使用他人的有效專利作為現(xiàn)有技術(shù)，則需要主張被訴侵權(quán)技術(shù)方案與他人的在先專利中記載的技術(shù)方案相同。雖然可以解決眼前的專利侵權(quán)糾紛，但也可能會引起其他的專利侵權(quán)糾紛，即可能會構(gòu)成侵犯作為現(xiàn)有技術(shù)的專利權(quán)，導(dǎo)致當事人從當下的專利侵權(quán)糾紛案件中陷入另外的專利侵權(quán)糾紛案件。

(三)先用權(quán)抗辯

根據(jù)《專利法》第六十九條規(guī)定，“在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的”，不視為侵犯專利權(quán)。

主張先用權(quán)抗辯，需要注意以下問題：

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第十五條的規(guī)定，“被訴侵權(quán)人以非法獲得的技術(shù)或者設(shè)計主張先用權(quán)抗辯的，人民法院不予支持”。

因此，主張先用權(quán)抗辯所需技術(shù)需要為企業(yè)自行研發(fā)或合作開發(fā)等其他合法手段獲取的技術(shù)方案。

另外，根據(jù)《解釋》的相關(guān)規(guī)定，有下列情形之一的，應(yīng)認定為已經(jīng)作好制造、使用的必要準備：

(一) 已經(jīng)完成實施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要技術(shù)圖紙或者工藝文件;

(二) 已經(jīng)制造或者購買實施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要設(shè)備或者原材料。

同時，專利法第六十九條中所規(guī)定的原有范圍，包括專利申請日前已有的生產(chǎn)規(guī)模以及利用已有的生產(chǎn)設(shè)備或者根據(jù)已有的生產(chǎn)準備可以達到的生產(chǎn)規(guī)模。