目前，我國的商標(biāo)申請審查時(shí)間已提速至四個(gè)月左右，但是加上商標(biāo)初審公告期、制證期等期限，最快拿到證書也需要9個(gè)月左右，如果加上被駁回進(jìn)行復(fù)審或被異議進(jìn)行答辯，則會需要更長時(shí)間。在此情形下，通過購買已注冊成型的商標(biāo)直接使用，不失為一種最便捷的方法。但是購買商標(biāo)使用是否就萬無一失呢?是否也存在“毒樹之果”呢?本文將就此行為的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行研究。
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購買的商標(biāo)是否在疑似觸發(fā)禁用或缺顯條款情況下獲準(zhǔn)注冊。
商標(biāo)法第十條規(guī)定：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用： (一)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的; (二)同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外; (三)同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外; (四)與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外; (五)同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的; (六)帶有民族歧視性的; (七)帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的; (八)有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。 縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。
第十一條規(guī)定：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊： (一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的; (二)僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的; (三)其他缺乏顯著特征的。 前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。
由于我國商標(biāo)審查采用初步審定公告制度，一般由一名審查員獨(dú)審，故商標(biāo)審查的主觀判斷因素較重，這就很有可能存在漏審的狀況。因此我們在審查制度上設(shè)置了異議、商標(biāo)局主動(dòng)宣告其無效、其他當(dāng)事人提出無效宣告等后續(xù)程序，以對此進(jìn)行監(jiān)督糾正。因此，如購買的商標(biāo)疑似觸犯上述條款，則購買的商標(biāo)極有可能被撤銷，可能導(dǎo)致購買人投入的轉(zhuǎn)讓費(fèi)用、購買后的宣傳、使用費(fèi)用付之東流。雖然該情況極其少見，但其撤銷結(jié)果幾乎是不可逆的，因此在購買前邀請具有相關(guān)專業(yè)知識的代理人或律師審慎判斷則極為重要。
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購買的商標(biāo)是否已連續(xù)三年未使用，存在被人提出撤三的風(fēng)險(xiǎn)。
如上所述，由于我國商標(biāo)注冊申請基數(shù)較大，必然存在大量沉睡不使用的商標(biāo)或權(quán)利人囤積出售的狀況，因此為了激發(fā)權(quán)利人對注冊商標(biāo)的使用，避免商標(biāo)資源的浪費(fèi)，我國商標(biāo)法設(shè)置了注冊商標(biāo)連續(xù)三年停止使用的制度。商標(biāo)法第四十九條規(guī)定：注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。即注冊商標(biāo)自注冊之日起如果無正當(dāng)理由連續(xù)三年停止使用，就面臨著被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)。對于購買的商標(biāo)，要么是他人摒棄不用或者有意出售的，要么是他人故意注冊用于商標(biāo)交易的，一般來說后者居多。注冊后專門用于轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)，大多為同一權(quán)利人持有，那么進(jìn)行使用的可能性就幾乎為零，購買此類商標(biāo)尤其要注意是否已注冊滿三年。對于未滿三年的，購回后要積極使用留存證據(jù);對于已滿三年的，要與轉(zhuǎn)讓人約定被撤時(shí)的舉證應(yīng)對，并積極采取補(bǔ)充注冊等補(bǔ)救措施，并且約定一旦被撤銷后的退費(fèi)問題等。
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購買的商標(biāo)是否存在搶注、惡意模仿、原權(quán)利人是否存在欺騙性或其他不正當(dāng)手段獲得注冊的情形。
商標(biāo)法第四十四條：已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效;其他單位或者個(gè)人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。
第四十五條：已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。
《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第二十四條：以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標(biāo)注冊秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者謀取不正當(dāng)利益的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當(dāng)手段”。
對于存在搶注、惡意模仿等行為，在此不再贅述，僅僅就欺騙性注冊行為進(jìn)行分析。當(dāng)購買人對目標(biāo)商標(biāo)購買前進(jìn)行了嚴(yán)謹(jǐn)分析，排除了禁用、缺顯、搶注、模仿等一系列風(fēng)險(xiǎn)之后，可能就會放心進(jìn)行交易，但往往會忽視一個(gè)問題，即轉(zhuǎn)讓人的商標(biāo)注冊行為是否存在“欺騙性”，而對于該“欺騙性”該如何定義呢?我們對字面上的理解通常是，向商標(biāo)注冊主管機(jī)關(guān)遞交了虛假的、具有欺騙性的注冊手續(xù)獲得的注冊，定性為“欺騙性”，但實(shí)際中，對于該“欺騙性”的定義更為廣泛且更具隱蔽性。在小米科技有限責(zé)任公司訴國家知識產(chǎn)權(quán)局、第三人中山麥火生活電器有限公司關(guān)于第10224020號“小米生活”商標(biāo)案中，二審法院認(rèn)為，第10224020號商標(biāo)的原注冊人中山奔騰電器有限公司大量申請注冊包括訴爭商標(biāo)在內(nèi)與他人知名品牌相同或相近的商標(biāo)，具有搭他人商譽(yù)、聲譽(yù)便車之嫌，擾亂了商標(biāo)注冊秩序，損害了社會公共利益，不正當(dāng)占用了社會公共資源，并有損公平競爭的市場秩序，已構(gòu)成商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“以其他不正當(dāng)手段取得注冊”之情形。訴爭商標(biāo)雖由原申請人奔騰公司轉(zhuǎn)讓于智米公司，智米公司又更名為中山麥火公司，但由于奔騰公司與智米公司存在特定關(guān)系，故商標(biāo)權(quán)利人變更并不能改變訴爭商標(biāo)系以“以其他不正當(dāng)手段取得注冊”的事實(shí)。最終判定維持國家知識產(chǎn)權(quán)局及一審法院作出的訴爭商標(biāo)予以無效的結(jié)論。該案中的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為雖為企業(yè)關(guān)聯(lián)公司的轉(zhuǎn)讓，但其原理等同于商標(biāo)購買行為，原權(quán)利人的“毒樹”直接造成了轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的“毒果”。而在“UVISOR”商標(biāo)爭議行政糾紛案件中，北京市高級人民法院同樣支持了該觀點(diǎn)。主管機(jī)關(guān)和法院設(shè)置這一規(guī)定的目的就是要打擊惡意注冊，切斷洗標(biāo)鏈條，我們必須清醒的認(rèn)識到，注冊商標(biāo)并沒有“善意受讓”。
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商標(biāo)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對
北京市高級人民法院《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第7.4條規(guī)定：訴爭商標(biāo)的申請注冊違反商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定的，訴爭商標(biāo)的申請人或者注冊人僅以其受讓該商標(biāo)不存在過錯(cuò)為由主張?jiān)V爭商標(biāo)應(yīng)予核準(zhǔn)注冊的或者維持有效的，不予支持。第14.3條也規(guī)定：商標(biāo)評審程序中，訴爭商標(biāo)從商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓至非商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)名下的，可以適用商標(biāo)法第十九條第四款的規(guī)定進(jìn)行審理。
通過上述規(guī)定來看，如果購買的商標(biāo)已形成毒樹之果，那大概率會被撤銷，因此在購買商標(biāo)時(shí)尤其要避免風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生，在此我們的建議如下：
1.購買商標(biāo)前，先通過專業(yè)人士進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評估分析;
2.制定完善的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同及轉(zhuǎn)讓流程，特別是合同中需要約定在轉(zhuǎn)讓不成或商標(biāo)被撤銷、無效之后的歸責(zé)條款及退費(fèi)方式;
3.購買商標(biāo)的同時(shí)對相關(guān)商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)性注冊或關(guān)聯(lián)性注冊，或者同時(shí)進(jìn)行新商標(biāo)的備用申請，避免購買的商標(biāo)被撤銷或無效后導(dǎo)致無標(biāo)可用甚至侵權(quán)賠償?shù)那樾?
4.購買后的商標(biāo)要積極使用，畢竟“使用”才能體現(xiàn)商標(biāo)最基本的價(jià)值。
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