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如何認定商標是否侵權?

商標是商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上采用的，用于區(qū)別商品或服務來源的，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，具有顯著特征的標志。

被控侵權的商標與他人注冊商標相同或者近似，是兩種最基本的商標侵權類型。

相同商標的認定

根據(jù)《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定，商標相同，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，二者在視覺上基本無差別。這擴大了對“相同”的認定范圍，意味著商標法意義上的商標相同，允許兩商標具有細微之處的不同。

近似商標的認定

商標近似有兩個構成要件：一為商標標識本身的近似，即“文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖即顏色，或者其各要素組合后的整體結構相似，或者其立體形狀、顏色組合近似”;二為在標識自身近似的前提下，又易使相關公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系，使相關公眾產(chǎn)生商品來源混淆或關聯(lián)關系混淆。

根據(jù)《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條的規(guī)定，人民法院認定商標相同或者近似按照以下原則進行：

(一)以相關公眾的一般注意力為標準;

商標相同或者近似一般發(fā)生在市場中，受影響的主要是相關的消費者和特定經(jīng)營者。在認定過程中強調(diào)的是以相關公眾的一般注意力為標準，即具有一般的社會和生活經(jīng)驗的相關公眾施以普通的注意程度。

(二)既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進行;

辨別商標是否相似，并非將兩個商標放在一起仔細加以對比，而是隔離觀察。隔離觀察使商標的標記的某一部分表示的意義變強，而使其余部分成為強烈意義的一種附加。在這種情況下，一般購買人容易誤認。

(三)判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

一些知名度較高的商標或馳名商標，由于在相關公眾中享有較高的認知度，其指示商品或服務來源的功能更為強烈。因此，當看到他人在相同或類似商品上使用相同或近似商標時，也更加容易讓人誤以為商品或服務之間存在關聯(lián)關系，越容易導致市場混淆。

筆者以近期辦理的商標侵權案件舉例說明，供大家參照判斷。

權利人商標	侵權商標	相同/近似
		與“”構成相同侵權； 與“”構成近似侵權
		與“”構成相同侵權； 與“”構成近似侵權； 與“”構成相同侵權
		近似侵權
		近似侵權

目前，涉及到商標侵權的主體大多集中在商超和個體工商戶，他們作為活躍市場經(jīng)濟的重要組成部分，卻也是侵權的重災區(qū)。究其原因，主要是因為經(jīng)營者法律意識淡薄，知識產(chǎn)權意識模糊，并且進貨渠道手續(xù)不完善，另一方面是由于其經(jīng)營活動缺乏相關的行業(yè)協(xié)會的規(guī)范指導，這導致了一些經(jīng)營者銷售了侵犯注冊商標專用權的商品而不自知。不管主觀上銷售者是否存在過錯，只要實施了銷售侵害注冊商標專用權的商品都構成侵權。

在此，律師進行提醒，為了避免侵權，經(jīng)營者應該注意從以下幾方面規(guī)避風險：

1.在進貨時要盡到審慎的審查義務，對于所銷售的商品應從正規(guī)途徑進貨;

2.在采購過程中，應與批發(fā)商簽訂正式的買賣合同，并要求開具正式發(fā)票;

3.商品上涉及到商標的，先在網(wǎng)上查詢所要銷售的貨物是否與注冊商標類似或者近似，如果存在疑問，應向供貨商索要該商品的商標注冊人的授權。