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收到商標駁回通知書后可以在15天內(nèi)向商評委提出商標駁回復(fù)審，如果決定不提出駁回復(fù)審，商標申請流程就終結(jié)了。

很多申請人都會問，商標駁回后可以繼續(xù)使用嗎?換個說法就是，繼續(xù)使用被駁回的(申請)商標會產(chǎn)生不利后果嗎?

兩類機構(gòu)

可能對商標使用人產(chǎn)生不利后果的有兩類機構(gòu)，一類是國家機關(guān)，比如商標局或地方工商局;一類是相同或近似商標權(quán)人，尤其是駁回通知中引證商標的商標權(quán)人。

從商標制度的立法本意和《商標法》的規(guī)定來看，除了極少數(shù)商品(如人用藥品)以外，其他商品上的商標不經(jīng)注冊即可使用。商標注冊的目的在于獲得「商標專用權(quán)」，而不是獲得「商標使用權(quán)」，因此如果繼續(xù)使用被駁回的商標，第一類機構(gòu)不會對商標使用人產(chǎn)生不利后果。

第二類機構(gòu)會對繼續(xù)使用商標的申請人產(chǎn)生不利后果嗎?不能一概而論。首先要了解的是商標審查和商標侵權(quán)的不同之處。

負責(zé)機構(gòu)不同

全國的商標申請都是由國家工商總局商標局進行審查，不服商標局決定的再向商評委提出駁回復(fù)審。雖然現(xiàn)在有了廣州、上海和重慶商標審查協(xié)作中心，但這些中心都是受國家商標局管理，按統(tǒng)一的商標審查標準進行審查。

而商標侵權(quán)的第一審案件，由中級以上人民法院及最高院指定的基層人民法院管轄。目前以此標準，全國就有上百家法院有權(quán)審理商標侵權(quán)案件。舉例而言，標的金額500萬以下商標侵權(quán)案件一審由深圳市各區(qū)人民法院管轄。

商標能否注冊與商標是否侵權(quán)是由不同體系的兩個國家機關(guān)按照兩個不同的標準來進行判斷，簡單地說，就是各審各的。

審查標準不同

商標注冊由商標局和商評委根據(jù)《商標審查及審理標準》來進行判斷，該判斷僅僅是在商標標識的層次進行比較，并沒有考慮商標標識在實際使用中的情況。

但商標并不等于商標標識，商標的靈魂在于使用。 商標標識近似并不等于商標近似，很多在商標審查中以機械的審查規(guī)則認為近似的商標標識，在實際使用中并不會構(gòu)成近似。

舉例來說，「風(fēng)凌天下」商標申請過程中，商標局認為「風(fēng)凌天下」與已經(jīng)注冊的「風(fēng)馳天下」、「 風(fēng)行天下」、「風(fēng)云天下」近似，從而駁回了「風(fēng)凌天下」商標申請。

在這個情況下，繼續(xù)使用「風(fēng)凌天下」商標，是否會侵犯「風(fēng)馳天下」、「 風(fēng)行天下」、「風(fēng)云天下」商標權(quán)呢?

商標是否侵權(quán)由法院根據(jù)《商標法》及《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》法釋〔2002〕32號(以下簡稱「解釋」)等一系列規(guī)范文件來判定。

「解釋」第九條在陳述一系列商標標識近似的原則后，特地加上一句

「易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系」，

「解釋」第十條提到，

認定商標相同或者近似應(yīng)以相關(guān)公眾的一般注意力為標準，還應(yīng)當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

可以看出，在司法認定商標是否近侵權(quán)的問題，法院會更進一步考慮商標的實際使用情況，而不是像商標審查一樣僅僅看商標標識是否近似。相對于商標局的機械認定，法院會更謹慎、更全面地考察。

這方面最著名的例子莫過于本田汽車的正H標志與現(xiàn)代汽車的斜H標志商標，也就是說，即使商標標識近似，只要相關(guān)公眾對商品的來源不會產(chǎn)生誤認，也不構(gòu)成商標侵權(quán)。

以上述的例子來說，「風(fēng)凌天下」商標在正常使用情況下顯然不會與「風(fēng)馳天下」、「 風(fēng)行天下」、「風(fēng)云天下」近似。

總之，商標的靈魂在于使用，商標并不等于商標標識，是商標標識加商標使用。有了這個認識后再來個案具體判斷就不會錯了。