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一、案例

上海帕弗洛文化用品有限公司、上海藝想文化用品有限公司與畢加索國際企業(yè)股份有限公司商標使用許可合同糾紛二審民事判決書(2014)滬高民三(知)終字第117號

二、基本案情

原審中帕弗洛公司訴稱，其成立于2003年6月，是一家專業(yè)從事書寫工具設(shè)計、生產(chǎn)、銷售的企業(yè)。畢加索公司系第XXXXXXX號圖文商標(以下稱涉案商標)的商標權(quán)人。在涉案商標申請之前，畢加索公司與案外人美商畢卡索創(chuàng)意公司、臺灣帕弗洛股份有限公司(以下稱臺灣帕弗洛公司)共同簽署一份《授權(quán)契約書》，約定畢加索公司同意授權(quán)臺灣帕弗洛公司商業(yè)使用或再授權(quán)他人商業(yè)使用其在大陸地區(qū)申請注冊之商標專用權(quán)。2003年7月9日，臺灣帕弗洛公司按照上述三方授權(quán)契約書的約定與帕弗洛公司簽訂了《授權(quán)契約書》，將畢加索公司授權(quán)的涉案商標授權(quán)給帕弗洛公司在書寫工具上使用。畢兩次向帕弗洛公司出具《授權(quán)證明書》，同意帕弗洛公司在中國大陸地區(qū)在書寫工具領(lǐng)域獨家使用該商標。畢加索公司于2012年2月與藝想公司簽訂《商標使用許可合同》，將涉案商標授權(quán)給藝想公司獨占許可使用，并做了商標許可使用備案。

三、爭議焦點

1.商標局商標使用許可合同備案之效力以及備案合同和其后的備案提前終止協(xié)議是否存在偽造畢加索公司負責人簽名的問題。

2.臺灣帕弗洛公司、畢加索公司與帕弗洛公司之間的商標使用許可關(guān)系的性質(zhì)。

3.藝想公司與畢加索公司簽訂的獨占使用許可合同是否因惡意串通損害第三人利益而無效。

4.藝想公司能否依據(jù)其與畢加索公司簽訂的系爭合同獲得涉案商標使用權(quán)。

四、法院觀點

1.關(guān)于畢加索公司與帕弗洛公司之間的商標使用許可合同的備案，商標局《商標使用許可合同備案通知書》載明的備案商標的注冊號與涉案商標的注冊號一致，因此應(yīng)認定上述備案及其后的備案提前終止公告均與涉案商標相關(guān)。備案之許可合同以及《提前終止許可合同備案公告》中的商標名稱雖有所出入，但在商標注冊號均相同的情況下，應(yīng)以商標注冊號為依據(jù)確定所指向的商標標識。

2.所謂“獨”，即單一、唯一之義，上述合同中所謂獨家使用，指涉案商標只能由被許可人帕弗洛公司使用，他人包括商標權(quán)人畢加索公司在內(nèi)均不得使用，此種使用方式符合《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條對獨占使用許可的定義，藝想公司所稱的“獨家”不同于“獨占”之理由，難以成立。

3.藝想公司與畢加索公司于2012年2月簽訂的系爭《商標使用許可合同書》，雙方意思表示真實一致，合同已經(jīng)成立并生效。關(guān)于藝想公司與畢加索公司是否存在惡意串通損害第三人利益并導(dǎo)致合同無效的問題，本院認為：首先，藝想公司與帕弗洛公司生產(chǎn)銷售類似書寫工具產(chǎn)品，在同一市場展開競爭，且畢加索公司在向法院提交的書面答辯意見中稱已將其與帕弗洛公司的商標使用許可情況告知藝想公司;其次，藝想公司與畢加索公司在商標局2012年3月13日公告終止備案之前的2012年2月16日即簽訂系爭商標使用許可合同，雖然商標使用許可合同備案于2012年1月1日終止，但并無證據(jù)表明帕弗洛公司與畢加索公司的商標獨占使用許可合同關(guān)系已經(jīng)解除，不能僅依據(jù)備案之終止而推定商標使用許可合同之解除;再者，藝想公司亦表示其知悉帕弗洛公司與畢加索公司之間的涉案商標使用許可關(guān)系。據(jù)此，可以認定藝想公司在與畢加索公司簽訂系爭商標使用許可合同時，知曉帕弗洛公司與畢加索公司之間存在涉案商標獨占使用許可關(guān)系，因而在重復(fù)授權(quán)情況下，藝想公司并不屬于在后被授權(quán)之善意第三人。

4.藝想公司、畢加索公司均知悉帕弗洛公司與畢加索公司就涉案商標存在的獨占使用許可關(guān)系，藝想公司相對于帕弗洛公司與畢加索公司之間的商標獨占使用許可合同關(guān)系而言，不屬于善意第三人。畢加索公司與帕弗洛公司之間就涉案商標存在獨占使用許可合同關(guān)系，且該獨占使用許可合同正常履行，雖然畢加索公司與帕弗洛公司之間的涉案商標使用許可合同備案于2012年1月1日終止，但在無證據(jù)表明帕弗洛公司與畢加索公司的商標獨占使用許可合同已被解除的情況下，應(yīng)認定該獨占使用許可合同關(guān)系依然存續(xù)。由于藝想公司不屬于善意第三人，因此帕弗洛公司依據(jù)其與畢加索公司間的商標使用許可合同取得的涉案商標獨占許可使用權(quán)，可以對抗藝想公司與畢加索公司之間的商標使用許可合同關(guān)系。雖然畢加索公司與藝想公司之間的商標使用許可合同已成立并生效，但由于帕弗洛公司就涉案商標取得的獨占許可使用權(quán)一直存續(xù)，畢加索公司已不能對涉案商標的使用權(quán)進行處分。鑒于畢加索公司實際上并未履行其與藝想公司簽訂的商標使用許可合同之義務(wù)，藝想公司也就不能據(jù)此系爭合同獲得涉案商標的使用權(quán)。換言之，藝想公司與畢加索公司簽訂的系爭合同，并不能剝奪帕弗洛公司對涉案商標享有的獨占許可使用權(quán)。

五、律師視角

1.許可使用合同的撰寫要點

(1)許可的范圍：獨占許可?排他許可?普通許可?

(2)許可的時間：是否在商標有效期內(nèi)?

(3)其他要求：許可使用備案相關(guān)費用的負擔、許可使用的地域、許可使用時間超過商標有效期的應(yīng)約定商標權(quán)人及時續(xù)展的義務(wù)、不同被許可人提供的商品和服務(wù)的品質(zhì)統(tǒng)一性的約定等等。

2.商標重復(fù)許可使用的情況

(1)各被許可方均未備案

在各方均未備案的情況下，在先被許可人和在后被許可人的許可使用合同均屬有效，但不具備對抗第三人的效力。也就是說，無論是在線被許可人還是在后被許可人都可繼續(xù)使用商標，但是如有被許可方的許可方式為獨占許可或排他許可，法院只會以判令商標許可人支付違約金的方式進行救濟，因為所有被許可方均為善意，不能剝奪任何一方被許可使用的權(quán)利，在先被許可人無權(quán)要求在后的善意第三人停止使用或停止侵權(quán)。

(2)在先許可方已經(jīng)獲得備案

該種情況則較為簡單，若在先許可方已經(jīng)獲得獨占或排他許可使用的備案，則后許可方即便簽訂有效的許可使用合同也不得進行使用，只能通過合同的違約責任獲得救濟。若在先被許可方進行備案的是普通許可使用，則在后被許可方可以在普通許可的范圍內(nèi)備案并使用。

(3)在后許可方獲得備案，而在先放未獲得備案

該種情況下，在先許可方不得以授權(quán)在先來對抗在后被許可方的備案，若在后被許可方的備案為獨占或排他許可使用，在先被許可方只能停止使用或停止侵權(quán)，只能要求許可方承擔合同違約責任。

【注意!】前述情況的分析僅針對第三人為善意的情況下，若第三人惡意或與故意與商標權(quán)人串通進行許可使用備案，則法院將以有悖公平誠信原則、擾亂商標使用秩序并最終有損相關(guān)消費者利益為由，對許可使用備案的內(nèi)容不予認定，即以本文案例的裁判思路進行判決。

3.許可使用合同是否強制備案

《關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》有明確的規(guī)定，商標使用許可合同未經(jīng)備案的，不影響該許可合同的效力，但不得對抗善意第三人。即未經(jīng)備案的商標使用許可，許可雙方當事人不得對善意第三人主張商標使用許可的效力，但前提是該第三人應(yīng)該是善意的。因此，律師建議無論是何種范圍的許可，什么時間獲得的許可都被許可方最好都要求進行商標許可使用的備案，避免許可人有其他惡意許可的行為侵犯了自己的使用權(quán)，甚至造成較大的商業(yè)損失。

4.商標許可使用合同如何進行備案

商標許可使用備案的辦理突進有兩種：(一)委托在商標局備案的商標代理機構(gòu)辦理。(二)申請人自行辦理。需要提交的材料包括：(1)《商標使用許可備案表》;(2)許可人/被許可人的身份證明文件復(fù)印件;(3)再許可的，還需報送注冊人同意注冊商標使用再許可授權(quán)書;(4)申請人直接在商標注冊大廳辦理的提交經(jīng)辦人的身份證復(fù)印件;委托商標代理機構(gòu)辦理的提交代理委托書。由于行政機構(gòu)對于材料的要求可能在不同行政窗口、線上線下均有些許差異，律師建議委托具有專業(yè)商標代理資格的機構(gòu)進行辦理，以避免材料的缺失、不合規(guī)范等原因耽誤了備案了的時間，錯失最佳的商業(yè)時機，甚至在該空檔期使用商標的行為造成或被認定為侵權(quán)行為而被追索賠償。

法條鏈接：

1.《商標法》第四十三條規(guī)定：商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應(yīng)當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。

經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。

許可他人使用其注冊商標的，許可人應(yīng)當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告。商標使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人。

2.《商標法實施條例》第六十九條規(guī)定：許可他人使用其注冊商標的，許可人應(yīng)當在許可合同有效期內(nèi)向商標局備案并報送備案材料。備案材料應(yīng)當說明注冊商標使用許可人、被許可人、許可期限、許可使用的商品或者服務(wù)范圍等事項。

3.《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：商標法第四十條規(guī)定的商標使用許可包括以下三類：

(一)獨占使用許可，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標僅許可一個被許可人使用，商標注冊人依約定不得使用該注冊商標;

(二)排他使用許可，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標僅許可一個被許可人使用，商標注冊人依約定可以使用該注冊商標但不得另行許可他人使用該注冊商標;

(三)普通使用許可，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，許可他人使用其注冊商標，并可自行使用該注冊商標和許可他人使用其注冊商標。