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目前來說，在我國注冊商標(biāo)如果沒有上述我提到的幾種特殊情形，無論是從保護還是實際使用，申請黑白商標(biāo)都是較優(yōu)選擇。 歐盟關(guān)于黑白商標(biāo)保護范圍的共同實踐做法雖然代表了未來的發(fā)展趨勢，但是真要落地到我國的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域還需時日。

一、引子

近日接到不少朋友詢問：注冊了黑色(彩色)商標(biāo)，我能用彩色(黑白)的嗎?注冊商標(biāo)的顏色是紫色，現(xiàn)在我想改成別的顏色可以嗎?由此看來，很多人對于怎么樣正確使用注冊商標(biāo)還是存在不少疑問的。今天我們一起來看指定顏色商標(biāo)和黑白商標(biāo)注冊的區(qū)別以及國際趨勢。

二、法律如何規(guī)定

首先，對于這個問題商標(biāo)法有如下規(guī)定：

第四十四條 使用注冊商標(biāo)，有下列行為之一的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊商標(biāo)：

(一)自行改變注冊商標(biāo)的;

(二)自行改變注冊商標(biāo)的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的;

(三)自行轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的;

(四)連續(xù)三年停止使用的。

【 新商標(biāo)法(2014.5.1起施行)

第四十九條 商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，自行改變注冊商標(biāo)、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正;期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。

注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長三個月。

也就是說，根據(jù)商標(biāo)法規(guī)定，在使用注冊商標(biāo)過程中，商標(biāo)注冊人不得自行改變注冊商標(biāo)，否則國家商標(biāo)局將責(zé)令限期改正，情節(jié)嚴(yán)重者甚至?xí)蜂N注冊商標(biāo)。

此處的“改變注冊商標(biāo)”自然包括改變注冊商標(biāo)指定的顏色。商標(biāo)的使用必須同注冊完全一致，如果申請注冊了彩色商標(biāo)并指定顏色，在實際使用中必須采用與注冊商標(biāo)指定的顏色或顏色組合;

而黑白商標(biāo)或不指定顏色的彩色商標(biāo)則被視為不限定顏色。也就是說，申請注冊黑白商標(biāo)或不指定顏色的彩色商標(biāo)，在實際使用中可以采用任意顏色。

三、申請黑白商標(biāo)有利還是彩色商標(biāo)有利?

目前中國實踐中做法是大多數(shù)情況下申請黑白商標(biāo)，原因在于第二點提到的法律規(guī)定，即商標(biāo)的使用必須同注冊完全一致，如果申請注冊了彩色商標(biāo)，在實際使用中必須采用與注冊相同的顏色或顏色組合;而黑白商標(biāo)則被視為不限定顏色。因此，申請注冊黑白商標(biāo)，在實際使用中可以采用任意顏色，相比而言更為靈活。

提示：并非所有商標(biāo)申請都非得采用黑白商標(biāo)，主要有如下情況

1、產(chǎn)品特性需要：如涂料、彩色畫筆等，通過彩色商標(biāo)的展現(xiàn)更能符合產(chǎn)品特性和形成品牌效應(yīng)。

2、已經(jīng)在公眾心中形成一定影響的標(biāo)志或人物：顏色的結(jié)合已經(jīng)成為了該標(biāo)志或人物不可缺少的部分，假設(shè)未被注冊但極具影響的麥當(dāng)勞黃色M標(biāo)志和綠色忍者神龜?shù)男蜗蟆?/p>

3、還有一點，如果商標(biāo)本身的設(shè)計過于簡單，以黑白形式申請注冊有可能會被駁回。這種情況下以彩色形式申請可以增加商標(biāo)注冊的成功機率。

四、歐美最近實踐趨勢：“關(guān)于黑白商標(biāo)保護范圍的共同實踐做法的公報”之“真實使用”

2014年4月，歐盟內(nèi)部市場協(xié)調(diào)局(Office for Harmonization in the Internal Market, 英文縮寫“OHIM”)在其官方網(wǎng)站上發(fā)布了題為“關(guān)于黑白商標(biāo)保護范圍的共同實踐做法的公報”的新聞公告。

根據(jù)本次我們談的主題，我僅就其中的一點，即“商標(biāo)的真實使用”和大家做一個溝通。

為達成上述共同實踐做法，參與的各知識產(chǎn)權(quán)局就以下三個對于處理黑白商標(biāo)而言十分重要的問題進行了深入分析，其中之一就是：

如果注冊的商標(biāo)是黑白/灰色而使用的是該商標(biāo)的彩色版本(反之亦然)，是否能夠構(gòu)成對商標(biāo)的“真實使用”?

共同實踐做法：

只要滿足下列各項要求，僅在顏色上做出變化并不會影響商標(biāo)的顯著特征：

a)文字/圖形要素重合，且上述要素是主要顯著要素;

b)色調(diào)對比度保持了一致;

c)顏色或顏色組合自身并不具備顯著特征;且

d) 顏色不是商標(biāo)整體顯著性的主要影響因素。

對于是否構(gòu)成真實使用這一問題，適用于黑白商標(biāo)的判斷原則也適用于灰色商標(biāo)。

新共同實踐做法似乎明確了，注冊五年以上的黑白商標(biāo)現(xiàn)在可能面臨較大的商標(biāo)被撤銷風(fēng)險，因為如果商標(biāo)以顏色方式使用將不認定是該(黑白)商標(biāo)的使用。

我國法條依據(jù)：新《商標(biāo)法》明確規(guī)定，“沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。”商標(biāo)局的撤銷決定也要在9個月內(nèi)作出，有特殊情況可延長6個月，且一年內(nèi)不予核準(zhǔn)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請。

五、結(jié)語

目前來說，在我國注冊商標(biāo)如果沒有上述我提到的幾種特殊情形，無論是從保護還是實際使用，申請黑白商標(biāo)都是較優(yōu)選擇。 歐盟關(guān)于黑白商標(biāo)保護范圍的共同實踐做法雖然代表了未來的發(fā)展趨勢，但是真要落地到我國的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域還需時日，且據(jù)相關(guān)報道指出：

“根據(jù)共同通令，新共同實踐做法在OHIM與各成員國商標(biāo)局的實施日期已確定(OHIM于2014年6月2日，英國知識產(chǎn)權(quán)局于2014年7月15日)。遺憾的是，各國對實施當(dāng)天，新共同實踐做法將適用于在審申請還是僅適用于之后提交的申請尚有分歧。譬如新共同實踐做法在OHIM將適用于在審申請與后續(xù)程序，但在英國知識產(chǎn)權(quán)局，新共同實踐做法只適用于實施日期之后的新申請與后續(xù)程序。