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隨著國家對知識產權的重視，不斷發(fā)文要加大對知識產權犯罪的處罰，根據(jù)中國裁判文書網(wǎng)公布的數(shù)據(jù)顯示2018年銷售假冒注冊商標的商品罪為115起，而2019年公布的判決書有180起。

法律及相關司法解釋

《中華人民共和國刑法》第二百一十四條規(guī)定“銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”

從量刑來看不算重罪，因為最高刑期是七年。

《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(一)》(2004年)

《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(二)》(2007年)

《關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》(2011年)

《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(三)(征求意見稿)》(2020年，尚未出臺，有一定參考價值)

罪與非罪

根據(jù)法條可以捋出幾個關鍵詞：注冊商標、商品、銷售假冒、明知、金額較大

注冊商標：本罪要求侵犯的是注冊商標，侵犯假冒的普通商標不構成本罪，因為本罪旨要保護國家對注冊商標的管理秩序，辦理該類案件首先要通過中國商標網(wǎng)(http://sbj.cnipa.gov.cn/sbcx/)查詢涉案商標是否為注冊商標，搜索到商標后一定要點擊進去查看商標注冊狀態(tài)，可能是等待實質審查、駁回復審中、初審公告等狀態(tài)，只有屬于以下狀態(tài)才屬于注冊商標。

商品：我們要注意一點，在注冊商標時都需要選擇類別，以《商標注冊用商品和服務國際分類》(尼斯分類)為標準，某些品牌商在注冊商標時會特別注意保護在大多類別上都會注冊商標，而有些品牌商只是在特定類別上注冊商標。本罪要求的是在相同商品上假冒使用注冊商標才構成犯罪。比如某品牌僅僅在飲料類別上注冊了商標，那么假如犯罪嫌疑人銷售的產品是使用了該商標的服裝，那么同樣不構成犯罪。但是要注意的是在判定是否屬于相同商品時，不完全以尼斯分類為準，比如尼斯分類中32類主要是指不含酒精的飲料，而33類主要是指含酒精的飲料，也可以解釋為相同商品。

銷售假冒：本罪針對的是純粹的銷售行為，如果是自己制造的假冒商品然后去銷售或者自己去買假標貼上然后銷售，那么會認定為假冒注冊商標罪。在這里還要說明的是假冒在法律上不要求不完全一致，法律也只是兜底的說了以是否容易引起銷售者混淆為標準，當然簡單的將大寫英文字母構成的商標改為小寫是很容易被認定為假冒的行為，不過只要不是使用完全相同的商標，律師都存在辯護空間，這就取決于律師的解釋能力。

明知：本罪是故意犯罪，主觀上要求明知銷售的是假冒的注冊商標商品，司法實踐中如何判斷呢?主要以售賣者是否有品牌方或其代理商處進貨憑證或發(fā)票來判斷，以客觀強勢推定主觀。當然如果能夠證明犯罪嫌疑人有足夠理由相信自己售賣的是正品，那么也可以爭取無罪，比如上家拿出過代理商憑證(即使是上家偽造)，進貨價格如正品無異常等，都可以反向推定嫌疑人主觀不明知。

金額較大：本罪要求銷售的產品金額超過5萬元才構成犯罪，如果尚未銷售產品價值超過15萬元也構成犯罪

量刑辯護

本罪有三個特別要注意的金額，5萬(既遂的入罪金融)、15萬(未遂的入罪金融)、25萬(情節(jié)嚴重)，本案的量刑最重要的是金額。檢察院通常以銀行流水和電商平臺銷售記錄作為認定金額的依據(jù)。

刷單：電商平臺基本都存在刷單行為，對于這一點，公安在偵查時基本不會主動去獲取證據(jù)，那么這個工作就需要律師和家屬去做，一般而言，公安不會查封網(wǎng)上店鋪，可以通過賣家平臺查看相關銷售流水然后比對(偵查階段)，刷單記錄可以通過微信聊天記錄和轉賬記錄來證明，大多案件中嫌疑人手機本扣押，那么律師只能通過向檢察院或公安提出相關事實，申請調取。

所賣非所標：部分商家在銷售時可能標明了某商標，但實際上所售賣的是定制產品，并非侵權商標產品，那么這部分金額也可以通過以上途徑來證明扣除。

持續(xù)銷售過程中對方品牌方注冊了商標：比如嫌疑人自2015年一直在銷售AA品牌的服裝，而該品牌方之前僅僅在飲料類別上注冊了商標，而在2019年在服裝上也注冊了該商標，那么在品牌方在服裝類別未注冊該商標前的金額可以扣減。當然，此種情況還涉及到有罪無罪的問題，如果說該品牌方雖然在服裝類別上注冊了保護商標，但從未銷售過該品牌的服裝，那么有爭取無罪的空間。

罰金問題：對此問題我僅列一下司法解釋：對于侵犯知識產權犯罪的，人民法院應當綜合考慮犯罪的違法所得、非法經營數(shù)額、給權利人造成的損失、社會危害性等情節(jié)，依法判處罰金。罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法經營數(shù)額的50%以上一倍以下確定。

緩刑辯護

本罪名屬于經濟犯罪，最高刑期為七年，爭取緩刑首先要爭取的是刑期判處三年以內，除了普通罪名的累犯等不可緩刑情節(jié)外，還要排除以下情形的緩刑情況：

(一)因侵犯知識產權被刑事處罰或者行政處罰后，再次侵犯知識產權構成犯罪的;

(二)不具有悔罪表現(xiàn)的;

(三)拒不交出違法所得的;

(四)其他不宜適用緩刑的情形。

不成文規(guī)定：涉及食品、消費者安全等緩刑也比較困難。

爭取緩刑的方式步驟：

一、如果金額清晰或者嫌疑人家庭經濟條件好，在拘留不久即可聯(lián)系商家退贓獲得諒解，然后爭取取保，取保其實是緩刑最大的保障。

二、如果嫌疑人被逮捕，那么在檢察院階段和法院階段通過提供證據(jù)或排除公安證據(jù)爭取將涉案金額降到最低。

三、在25萬以內的案件緩刑難度不是特別大，如果金額超過25萬，那么就要考慮通過退贓或者預繳罰金等來獲取緩刑。