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“撤銷連續(xù)三年不使用商標(biāo)”簡(jiǎn)稱“撤三”，是經(jīng)他人提出后，商標(biāo)局判斷商標(biāo)權(quán)利人對(duì)商標(biāo)權(quán)利是否能夠延續(xù)的一種常見業(yè)務(wù)。

作為湖南省優(yōu)秀知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)，今天，淺顯闡述一下“撤三”業(yè)務(wù)中碰到的怪相，從而思考一下從法律法規(guī)方面是否能夠規(guī)避“惡意撤三申請(qǐng)”，供大家一起探討。

一、有關(guān)“撤三”的法律淵源

根據(jù)《商標(biāo)法》：第四十九條，商標(biāo)注冊(cè)人在使用注冊(cè)商標(biāo)的過(guò)程中，自行改變注冊(cè)商標(biāo)、注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正，期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月。

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十六條：有商標(biāo)法第四十九條規(guī)定的注冊(cè)商標(biāo)無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)3年不使用情形的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，提交申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)說(shuō)明有關(guān)情況。商標(biāo)局受理后應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)注冊(cè)人，限其自收到通知之日起2個(gè)月內(nèi)提交該商標(biāo)在撤銷申請(qǐng)?zhí)岢銮笆褂玫淖C據(jù)材料或者說(shuō)明不使用的正當(dāng)理由;期滿未提供使用的證據(jù)材料或者證據(jù)材料無(wú)效并沒有正當(dāng)理由的，由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

因此，一個(gè)已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)連續(xù)三年停止使用的，任何人也可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)局收到申請(qǐng)后，將通知商標(biāo)注冊(cè)人限期提供使用證明(2個(gè)月內(nèi))。逾期不提供或提供的證明無(wú)效的，撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。

有以下情形之一的，屬于連續(xù)三年不使用的正當(dāng)理由：

1、不可抗力;

2、政府政策性限制;

3、破產(chǎn)清算;

4、其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊(cè)人的正當(dāng)事由。

商標(biāo)使用在指定商品上的具體表現(xiàn)形式有：

1、采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標(biāo)附著在商品、商品包裝、容器、標(biāo)簽等上，或者使用在商品附加標(biāo)牌、產(chǎn)品說(shuō)明書、介紹手冊(cè)、價(jià)目表等上;

2、商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)等上;

3、商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的商品進(jìn)行的廣告宣傳;

4、商標(biāo)在展覽會(huì)、博覽會(huì)上使用，包括在展覽會(huì)、博覽會(huì)上提供的使用該商標(biāo)的印刷品以及其他資料;

5、其他符合法律規(guī)定的商標(biāo)使用形式。

商標(biāo)使用在指定服務(wù)上的具體表現(xiàn)形式有：

1、商標(biāo)直接使用于服務(wù)場(chǎng)所,包括使用于服務(wù)的介紹手冊(cè)、服務(wù)場(chǎng)所招牌、店堂裝飾、工作人員服飾、招貼、菜單、價(jià)目表、獎(jiǎng)券、辦公文具、信箋以及其他與指定服務(wù)相關(guān)的用品上;

2、商標(biāo)使用于和服務(wù)有聯(lián)系的文件資料上，如發(fā)票、匯款單據(jù)、提供服務(wù)協(xié)議、維修維護(hù)證明等;

3、商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的服務(wù)進(jìn)行的廣告宣傳;

4、商標(biāo)在展覽會(huì)、博覽會(huì)上使用，包括在展覽會(huì)、博覽會(huì)上提供的使用該商標(biāo)的印刷品及其他資料;

5、其他符合法律規(guī)定的商標(biāo)使用形式。

僅提交下列證據(jù)，不被視為《商標(biāo)法》意義上的商標(biāo)使用：

1、商品銷售合同或提供服務(wù)的協(xié)議、合同;

2、書面證言;

3、難以識(shí)別是否經(jīng)過(guò)修改的物證、視聽資料、網(wǎng)站信息等;

4、實(shí)物與復(fù)制品。

以下情形，不被視為《商標(biāo)法》意義上的商標(biāo)使用：

1、商標(biāo)注冊(cè)信息的公布或者商標(biāo)注冊(cè)人關(guān)于對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有專用權(quán)的聲明;

2、未在公開的商業(yè)領(lǐng)域使用;

3、僅作為贈(zèng)品使用;

4、僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為而沒有實(shí)際使用;

5、僅以維持商標(biāo)注冊(cè)為目的的象征性使用。

我們?cè)賮?lái)看《商標(biāo)法》第五十條：

注冊(cè)商標(biāo)被撤銷、被宣告無(wú)效或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷、宣告無(wú)效或者注銷之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對(duì)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不予核準(zhǔn)。

如果該條中的“撤銷”被理解為包含“撤銷連續(xù)三年不使用”，那么該法條就存在瑕疵了。因?yàn)椋涸摲l所規(guī)定的所謂“一年內(nèi)商標(biāo)局對(duì)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不予核準(zhǔn)。”通常意義上被理解為：“一年保護(hù)期原則”。其目的在于：被撤銷、被宣告無(wú)效或者被注銷的商標(biāo)，在被撤銷、被宣告無(wú)效或者被注銷之前，多多少少在市場(chǎng)上產(chǎn)生了一定的影響。為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和保護(hù)消費(fèi)者的利益，避免不必要誤會(huì)和損失，有必要在一定期限內(nèi)對(duì)與該商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，做出一定限制。通過(guò)一定的期限，逐漸消除已經(jīng)無(wú)效的注冊(cè)商標(biāo)的市場(chǎng)影響，防止在這段時(shí)間內(nèi)，新的注冊(cè)商標(biāo)引起相關(guān)公眾混淆誤認(rèn)。

顯然，在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中，在先相同或近似的注冊(cè)商標(biāo)因連續(xù)三年不使用被最終撤銷的，并不存在市場(chǎng)上有殘余產(chǎn)品的可能。因此不適用《商標(biāo)法》第50條規(guī)定。即因連續(xù)三年不使用被最終撤銷的商標(biāo)，對(duì)于他人后期任何時(shí)間新提出的相同或近似商標(biāo)申請(qǐng)?jiān)趯彶闀r(shí)均不構(gòu)成在先阻礙。也就是說(shuō)：“撤三”申請(qǐng)人不用等待最終結(jié)果出來(lái)一年之后再申請(qǐng)商標(biāo)，利用時(shí)間差就可能提前獲得商標(biāo)權(quán)。

講完“撤三”在法條方面的淵源表現(xiàn)，再談一談它在實(shí)際運(yùn)用中的“怪相”。

二、撤三的“善與惡”

“撤銷連續(xù)三年不使用商標(biāo)”的立法，目的在于：為了鼓勵(lì)和促使注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人使用商標(biāo)，避免商標(biāo)資源閑置、浪費(fèi)。

資源確實(shí)有限。近年來(lái)，隨著商標(biāo)申請(qǐng)量的攀升，可供注冊(cè)的“好名字”已經(jīng)越來(lái)越少。此外，還存在一些惡意屯標(biāo)的申請(qǐng)人占有了大量?jī)?yōu)質(zhì)資源。為了杜絕好資源不被有效利用的情形，趕走占著那啥不那啥的申請(qǐng)人，設(shè)置“撤三”程序是十分必要的。

因此，利用“撤三”規(guī)則來(lái)“去偽存真”，把權(quán)利賦予真正想用的人，是一個(gè)不錯(cuò)的方式。

讓某“品牌”和前任分手，再迎娶回來(lái)，是合情合理的。然而，除了明媒正娶的，還有“豪取搶奪”的——即多次對(duì)同一商標(biāo)提出“撤三”申請(qǐng)。

現(xiàn)行相關(guān)法律和法規(guī)，并沒有限制“撤三”申請(qǐng)人的身份、可提次數(shù)、時(shí)間，甚至僅僅只需要簡(jiǎn)單闡述理由，就可以得到受理，而將舉證、限期答辯等責(zé)任推給被撤銷方。遇到反復(fù)被撤三的情況，商標(biāo)權(quán)利人往往疲于應(yīng)付，焦頭爛額。而商標(biāo)審查人員、司法人員也可能需要應(yīng)對(duì)重復(fù)案件，浪費(fèi)了大量的行政及司法資源。

而存在“豪取搶奪”想法的申請(qǐng)人，只要發(fā)現(xiàn)在先障礙商標(biāo)，已經(jīng)滿三年，就可以在實(shí)際操作中靈活應(yīng)用的“撤三”大招：

1、撤三搭配新申請(qǐng)：想要某品牌，用“撤三”去除在先障礙繼而利用新申請(qǐng)的時(shí)間差來(lái)獲得商標(biāo)權(quán)，以時(shí)間和小代價(jià)換取想要的結(jié)果。

2、撤三搭配駁回復(fù)審：強(qiáng)行復(fù)審加“撤三”,死馬當(dāng)成活馬醫(yī)。引證誰(shuí)撤銷誰(shuí)，在駁回復(fù)審中搏一把反敗為勝。1-2-1……如此循環(huán)。

無(wú)辜的在先商標(biāo)申請(qǐng)人，做夢(mèng)也沒想到自己的商標(biāo)一夜之間成為他人想要干掉的對(duì)象。

結(jié)果就是：

1、確實(shí)沒有使用的權(quán)利人，當(dāng)然被撤、無(wú)話可說(shuō);

2、不幸的權(quán)利人沒有接到通知或者無(wú)法接到通知，商標(biāo)無(wú)效而渾然不知;

3、真實(shí)使用卻沒有保留使用證據(jù)的權(quán)利人，拿不出證據(jù)，啞巴吃黃蓮，眼睜睜看著被撤銷;

4、擁有使用證據(jù)的權(quán)利人開始忙于組織材料進(jìn)行答辯。

前三種情況，商標(biāo)權(quán)利人存在過(guò)錯(cuò)，商標(biāo)被撤銷也屬正常。而針對(duì)第四種情況——即擁有真實(shí)合法使用證據(jù)的權(quán)利人來(lái)說(shuō)，一次、兩次發(fā)生商標(biāo)被撤銷的情況尚能愉快接受，如果反復(fù)被提出撤三，則難免說(shuō)出什么“有不良影響”的話來(lái)。

實(shí)際業(yè)務(wù)辦理中，筆者聽聞：某“撤三”申請(qǐng)人連續(xù)十幾次向同一個(gè)商標(biāo)提出撤三申請(qǐng)，時(shí)間間隔很短，目的是“賭”權(quán)利人其中某次沒有收到材料，或者沒有答辯，從而失去商標(biāo)權(quán)。如此，公平公正原則何在?

客戶反復(fù)被撤三，時(shí)間和金錢不斷浪費(fèi)，往往氣急敗壞，甚至懷疑是否是原代理公司自導(dǎo)自演，目的是為了賺取答辯費(fèi)用。好吧，有可能真的是代理公司一手導(dǎo)演，但不應(yīng)該是原申請(qǐng)代理公司，因?yàn)檎l(shuí)也不希望客戶的商標(biāo)碰到這樣的事，只能是別有用心的撤三申請(qǐng)人和代理公司共同為之。如此，誠(chéng)實(shí)信用原則何在?

三、能否設(shè)置規(guī)則規(guī)避“惡意”撤三?

撤三就像一把“雙刃劍”，一不小心還成為“惡意撤三”申請(qǐng)人的“殺手锏”。

筆者認(rèn)為可以從時(shí)間、舉證責(zé)任、撤三成本這三個(gè)方面加以規(guī)范：

1、被撤三但答辯有效商標(biāo)的受理時(shí)間設(shè)置

針對(duì)已經(jīng)答辯過(guò)，并且被商標(biāo)局決定繼續(xù)維持有效的商標(biāo)：可以設(shè)置撤三新周期、末次證據(jù)有效、適當(dāng)保護(hù)期等方法。

撤三新周期：即已經(jīng)答辯過(guò)的商標(biāo)，從商標(biāo)局認(rèn)定繼續(xù)有效之日起，重新計(jì)算滿三年方可提出“撤三”申請(qǐng)，對(duì)期間新的“撤三”申請(qǐng)不予受理，而不是對(duì)注冊(cè)公告日之后滿三年的均予受理。

末次證據(jù)有效：即商標(biāo)答辯中，被商標(biāo)局認(rèn)可的有效使用證據(jù)，最晚使用證據(jù)的其產(chǎn)生日期可以一直有效至后三年，期間對(duì)新的“撤三”申請(qǐng)不予受理或予以直接駁回。

適當(dāng)保護(hù)期：對(duì)于已經(jīng)答辯成功，繼續(xù)有效的商標(biāo)，設(shè)置一定的保護(hù)期。在保護(hù)期內(nèi)提出的新“撤三”不予受理或者予以直接駁回。

2、為“撤三”申請(qǐng)?jiān)O(shè)置合理理由和舉證責(zé)任

目前，“撤三”申請(qǐng)為“任何人+任何時(shí)間”。但從合理原則上來(lái)說(shuō)：商標(biāo)權(quán)亦是一種產(chǎn)權(quán)，一個(gè)申請(qǐng)人撤銷他人的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)有理有據(jù)。無(wú)論何種目的，應(yīng)當(dāng)有合理的證據(jù)來(lái)證明他人已經(jīng)連續(xù)三年不曾使用了?！渡虡?biāo)法》要求商標(biāo)異議應(yīng)當(dāng)有明確的請(qǐng)求和事實(shí)依據(jù)，并附送有關(guān)證據(jù)材料，“撤三”是否也需要考慮一下“舉證倒置”的問(wèn)題呢?

據(jù)此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在“撤三”申請(qǐng)材料上參照商標(biāo)異議、商標(biāo)無(wú)效宣告等業(yè)務(wù)要求。

3、提高撤三成本

現(xiàn)階段，提出“撤三”申請(qǐng)所需規(guī)費(fèi)僅僅為500元/件，并且手續(xù)十分簡(jiǎn)便，成本低廉無(wú)且須擔(dān)責(zé)。但給被“撤三”者答辯所帶來(lái)的成本、以及給商標(biāo)審查人員帶來(lái)的工作量，確實(shí)不小。

因此，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)提高撤三業(yè)務(wù)的申請(qǐng)成本，減少惡意申請(qǐng)的可能。

總結(jié)：目前司法實(shí)踐過(guò)程中，尚不能判斷“撤三”申請(qǐng)人是否具有惡意，只能踏實(shí)去應(yīng)對(duì)。筆者在此提醒各位品牌的經(jīng)營(yíng)者：不要以為拿到證書就可以高枕無(wú)憂，平時(shí)多注意保留合法有效的使用證據(jù)，隨時(shí)防御他人提出撤三。

防火、防盜、防撤三!