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隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)的加快推進(jìn)，我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)文化氛圍日益濃厚，公眾知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和運(yùn)用意識(shí)逐漸增強(qiáng)，我國商標(biāo)注冊申請量和商標(biāo)糾紛案件數(shù)量也呈現(xiàn)出不斷增長的趨勢。商標(biāo)顯著性是商標(biāo)法中十分重要的一個(gè)概念，在注冊商標(biāo)的申請、無效以及訴訟等程序中，通常會(huì)涉及商標(biāo)顯著性的判斷。

概念與內(nèi)涵

商標(biāo)顯著性是指使用在商品或服務(wù)上的標(biāo)志具有能夠使消費(fèi)者識(shí)別商品或服務(wù)的來源，并使得該標(biāo)志與使用在同一種或類似商品或服務(wù)上的標(biāo)志相區(qū)分的屬性，即商標(biāo)應(yīng)具有區(qū)分商品或者服務(wù)來源的功能。商標(biāo)顯著性最重要的特征在于來源識(shí)別性，從標(biāo)志與其所標(biāo)注的商品或服務(wù)之間的聯(lián)系緊密程度來看，商標(biāo)顯著性可以分為固有顯著性和獲得顯著性。

商標(biāo)的固有顯著性是指標(biāo)志本身表達(dá)的含義能夠使消費(fèi)者將該標(biāo)志與特定商品或服務(wù)相聯(lián)系的功能。固有顯著性也稱為第一含義上的顯著性，該種標(biāo)志與其標(biāo)注的商品或服務(wù)之間的聯(lián)系比較緊密。一般而言，具有獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)志，如國內(nèi)的“海爾”“美的”商標(biāo)，國外的“索尼”“IBM”商標(biāo)等均具有較強(qiáng)的固有顯著性。

獲得顯著性是指標(biāo)志本身在第一含義上并不具有顯著性，而是通過后續(xù)使用建立了與商品或者服務(wù)之間的聯(lián)系。獲得顯著性也稱為第二含義上的顯著性。根據(jù)我國商標(biāo)法第十一條規(guī)定，“僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)”“僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)”及“其他缺乏顯著特征”的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊，但經(jīng)過使用取得顯著特征并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊。此外，《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》對“其他缺乏顯著特征”的標(biāo)志進(jìn)行了列舉，包括：簡單的線條、圖形;過于復(fù)雜的文字、圖形、數(shù)字、字母或上述組合;簡單的數(shù)字或字母;商品常用包裝或裝飾;單一顏色;表示商品或服務(wù)特點(diǎn)的短語;貿(mào)易常用語或者其他常用語等。對于立體商標(biāo)，根據(jù)我國商標(biāo)法第二十條規(guī)定，以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊。通過上述規(guī)定可以看出，通用名稱、描述性標(biāo)志以及三維標(biāo)志等可以通過使用獲得第二含義，即具備顯著性。在司法實(shí)踐中，判斷商標(biāo)是否具有第二含義的直接證據(jù)是消費(fèi)者對商標(biāo)來源識(shí)別性的認(rèn)知，可以提交問卷調(diào)查情況予以證明。此外，標(biāo)志使用情況、標(biāo)志獲獎(jiǎng)情形以及標(biāo)志宣傳和廣告情況等均對證明標(biāo)志的第二含義有著間接的證明作用。

關(guān)于商標(biāo)顯著性的判斷問題，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》，人民法院審查訴爭商標(biāo)是否具有顯著性，應(yīng)當(dāng)根據(jù)商標(biāo)所指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，判斷該商標(biāo)整體上是否具有顯著性。商標(biāo)標(biāo)志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著性的，或者描述性標(biāo)志以獨(dú)特方式加以表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識(shí)別商品來源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有顯著性。因此，判斷是否具有顯著性應(yīng)當(dāng)根據(jù)公眾一般認(rèn)知對商標(biāo)構(gòu)成要素進(jìn)行整體判斷，識(shí)別商標(biāo)具有顯著性的要素和不具有顯著性的要素，并根據(jù)要素之間的相互影響進(jìn)行綜合判斷。

作用與意義

作為商標(biāo)法中的基礎(chǔ)概念，商標(biāo)顯著性對于商標(biāo)法和整個(gè)社會(huì)而言具有重要的意義。商標(biāo)顯著性是商標(biāo)注冊和維持的基本條件。商標(biāo)法保護(hù)能夠區(qū)分商品或服務(wù)的標(biāo)志，因而標(biāo)志必須具有顯著性才能夠進(jìn)行商標(biāo)注冊，并獲得注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)。在獲得商標(biāo)注冊后，必須保證商標(biāo)顯著性才能夠維持商標(biāo)注冊的法律狀態(tài)。一旦注冊商標(biāo)喪失顯著性，變成商品或服務(wù)的通用名稱，則無法作為注冊商標(biāo)繼續(xù)獲得保護(hù)，可能會(huì)被宣告無效或撤銷。

商標(biāo)顯著性具有維系企業(yè)商譽(yù)的重要作用。商標(biāo)具有顯著性，表明商標(biāo)與其標(biāo)注的商品或服務(wù)之間具有較為緊密的聯(lián)系，消費(fèi)者能夠識(shí)別商品或者服務(wù)的來源。在此基礎(chǔ)上，經(jīng)過經(jīng)營者對于商品和商標(biāo)的宣傳等投入，商標(biāo)顯著性將不斷增強(qiáng)，消費(fèi)者會(huì)將商標(biāo)與企業(yè)的商譽(yù)聯(lián)系，在商標(biāo)顯著性得以維持的前提下，企業(yè)的商譽(yù)也會(huì)得到消費(fèi)者的持續(xù)認(rèn)可。

商標(biāo)顯著性能夠保護(hù)公共利益，促進(jìn)市場自由競爭。保證商品或服務(wù)的質(zhì)量，保障消費(fèi)者利益并促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，是商標(biāo)法重要的立法宗旨。商標(biāo)顯著性長期存在代表了服務(wù)或商品的良好質(zhì)量，能夠讓消費(fèi)者進(jìn)行來源識(shí)別，選擇優(yōu)質(zhì)的服務(wù)或商品。對于不具有顯著性的標(biāo)志，不予以注冊;對于喪失顯著性的標(biāo)志，取消其受商標(biāo)法保護(hù)的資格。公眾尤其是其他企業(yè)能夠自由使用這部分標(biāo)志，進(jìn)行標(biāo)志創(chuàng)作，并使其獲得顯著性。此外，對于具有顯著性的商標(biāo)，其他企業(yè)可以通過描述性使用等方式進(jìn)行合理使用。這表明，商標(biāo)顯著性能夠充分保護(hù)社會(huì)公共利益，促進(jìn)市場自由競爭。

作為商標(biāo)法中的一個(gè)重要概念，商標(biāo)顯著性在商標(biāo)注冊和維持、商譽(yù)保護(hù)以及公共利益保護(hù)等方面發(fā)揮著不可或缺的作用。作為社會(huì)公眾，對于商標(biāo)顯著性的認(rèn)識(shí)應(yīng)當(dāng)逐漸深入，才能夠較好地保護(hù)和運(yùn)用商標(biāo)。(中國政法大學(xué) 馮曉青 朱新)